Вы планируете выход на динамичный рынок Сербии или уже работаете там и хотите расширить или оптимизировать свои бизнес-операции? Чтобы добиться успеха, важно понимать тонкости конкурентного права и регулирования государственной помощи. Эти правила направлены на поддержание справедливой конкуренции, но разными способами. Конкурентное право регулирует деловые практики, которые могут нанести ущерб рыночной справедливости, в то время как законы о государственной помощи обеспечивают, чтобы поддержка государства не искажала рыночный баланс. Игнорирование этих правил может привести к значительным штрафам — до 10% вашего консолидированного оборота — или даже к возврату государственной помощи, что может поставить ваш бизнес (или, в терминах конкурентного права, «предприятие») под угрозу.
Недавнее расширение Zunic Law в области конкурентного права позволяет нам стать вашим надежным консультантом, помогая вам преодолевать регуляторные вызовы и обеспечивать бесперебойную работу.
В этом блоге мы рассмотрим:
- Ключевые моменты, которые нужно учитывать при навигации по правилам конкуренции и государственной помощи в Сербии.
- Практические советы, которые помогут вашему бизнесу соблюдать эти правила. Давайте сразу приступим к разбору этих важных аспектов, чтобы настроить ваш бизнес на путь к успеху в Сербии.
Конкурентное право в Сербии
Закон о защите конкуренции («Конкурентное право») является основным нормативным актом о конкуренции в Сербии, дополненным многочисленными подзаконными актами и мягкими нормативными инструментами. Комиссия по защите конкуренции (КЗК) контролирует исполнение всех этих инструментов.
Сербское конкурентное право во многом основано на правилах Европейского Союза. Оно направлено на содействие экономическому развитию и благосостоянию общества при обеспечении выгоды для потребителей. Однако существуют некоторые ключевые различия в законодательстве и судебной практике между сербскими и европейскими правилами, которые могут создать трудности для предприятий, работающих в Сербии.
Во-первых, Закон о конкуренции и его подзаконные акты имеют свои процедуры и пороги, которые определяют обязательность уведомления о некоторых сделках в КЗК и получения ее одобрения. Во-вторых, в отличие от ЕС, некоторые ограничительные соглашения должны быть освобождены от запрета КЗК. Кроме того, некоторые деловые практики, допустимые по законам ЕС, могут рассматриваться иначе по сербскому законодательству.
Поэтому предприятия должны быть бдительны, распознавая, когда их практики и действия могут потребовать выполнения этих требований, и искать местную юридическую помощь для навигации в сложностях сербского конкурентного законодательства. Таким образом, компании могут избежать потенциальных подводных камней и воспользоваться возможностями на сербском рынке, оставаясь конкурентоспособными и соблюдая закон.
Важно отметить, что понятие «предприятие» не всегда охватывает одну компанию. Если такая компания владеет акциями других компаний, контролирует или находится под контролем (о понятии контроля см. ниже) другой компании или лица, рассматриваемая компания и все эти лица будут считаться одним предприятием в целях Конкурентного права для отражения экономической реальности. Предприятия должны быть в курсе трех основных наборов правил, регулирующих отдельные и иногда запрещенные поведения: (i) ограничительные соглашения; (ii) контроль за слияниями; и (iii) злоупотребление доминирующим положением. Ниже мы приводим ключевые соображения для каждого из этих правил.
1. Ограничительные соглашения
Сотрудничество может быть полезным, но необходимо распознавать и избегать соглашений, которые значительно ограничивают, искажают или препятствуют конкуренции — так называемых «ограничительных соглашений». Примечательно, что практически любое соглашение может быть признано «соглашением» в этом смысле, например, традиционный коммерческий контракт с подписью, обмен электронными письмами, устное соглашение или молчаливое принятие определенных действий или практик. По умолчанию, ограничительные соглашения запрещены и ничтожны, но существуют некоторые исключения.
Грубо говоря, существуют две группы ограничительных соглашений:
- Так называемые соглашения «по объекту»: Эти соглашения незаконны по своей природе, поскольку они по своему характеру наносят вред конкуренции (их цель — нарушить конкуренцию) и всегда запрещены.
- Так называемые соглашения «по эффекту»: Эти соглашения ограничивают конкуренцию, но могут иметь положительные экономические эффекты. Такие соглашения могут быть разрешены, если их про-конкурентные эффекты превышают анти-конкурентные.
Таким образом, такие практики, как фиксация цен, раздел рынков, распределение клиентов и подкуп — считаются ограничениями «по объекту» и всегда запрещены. Эти соглашения могут казаться заманчивыми при попытке стабилизировать или увеличить долю рынка, но правовые и финансовые последствия могут быть серьезными. Обратите внимание, что такие соглашения представляют собой нарушение конкуренции, даже если они в конечном итоге приносят пользу потребителям — если два ритейлера мобильных телефонов решат установить более низкую цену на флагманскую модель, чем их основной конкурент, они вступают в соглашение по объекту, даже если их потребители, вероятно, будут довольны этим.
В отличие от этого, соглашения «по эффекту» разрешены, если они имеют про-конкурентные эффекты. Примеры включают положения об эксклюзивной продаже/поставке/распространении, неконкурентные оговорки, ограничения продаж, соглашения о научно-исследовательских и опытно-конструкторских работах. Разрешение таких соглашений в конкретной ситуации зависит в первую очередь от рыночных долей участвующих предприятий.
Соглашения «по эффекту» можно условно разделить на четыре группы:
- Так называемые «де-минимис» соглашения: Соглашения незначительного значения из-за низких рыночных долей сторон, которые автоматически освобождаются от запрета.
- Соглашения, освобожденные блоком: Это категории ограничительных соглашений, которые автоматически освобождаются только в том случае, если они соответствуют определенным условиям и заключаются сторонами, чьи рыночные доли ниже определенных пороговых значений.
- Индивидуально освобожденные соглашения: Соглашения, которые не подходят под критерии де-минимис или блокового освобождения (например, потому что рыночные доли сторон немного превышают пороговые значения блокового освобождения), но могут быть индивидуально освобождены КЗК, если они имеют демонстрируемые про-конкурентные экономические эффекты.
- Запрещенные соглашения: Это соглашения «по эффекту», экономические выгоды которых не могут быть доказаны сторонами.
Таким образом, заключение всех соглашений «по объекту» и некоторых соглашений «по эффекту» представляет собой серьезное нарушение конкуренции. Помимо того, что такие соглашения признаются ничтожными и недействительными, стороны, заключившие такие соглашения, рискуют получить штраф до 10% своего консолидированного годового оборота.
Пример 1: Ана и Мона, два местных производителя мороженого, решают установить одинаковую низкую цену, чтобы получить некоторое преимущество перед конкурентами и поддерживать свой бизнес на плаву после пикового сезона. Они слышали о правилах конкуренции, но не думают, что они применимы к малым предприятиям, как их. Если антимонопольный орган решит провести расследование, они рискуют получить большие штрафы до 10% своего консолидированного годового оборота.
Пример 2: Компания Лea, крупный производитель древесных панелей, соглашается продавать их исключительно фирме Никола, быстрорастущему и уважаемому производителю мебели. Они подписывают сделку и анонсируют ее во всех социальных сетях. Работник КЗК, любящий современную мебель, следит за фирмой Никола в Instagram и узнает о сделке. Зная, что компания Лea является сильным местным игроком, КЗК решает расследовать, почему Лea и Никола не получили индивидуального освобождения для их эксклюзивной сделки. Однако начало расследования не означает, что компании Лea и Никола должны были получить индивидуальное освобождение от КЗК.
2. Контроль за слияниями
Расширение бизнеса путем приобретения другой компании или бизнеса обычно звучит как хорошая идея. Однако, если ваше предприятие или целевая компания достаточно крупны, вам может понадобиться уведомить КЗК о приобретении и получить ее разрешение.
В этом процессе ваши юридические консультанты сначала должны установить, считается ли сделка «концентрацией». Если это так, следующим шагом является определение, достигает ли концентрация определенных «порогов оборота», чтобы вызвать юрисдикцию КЗК. Обратите внимание, что концентрация, требующая разрешения КЗК, не может быть осуществлена до получения такого разрешения. Реализация до получения разрешения («gun jumping») нарушает Закон о конкуренции и подлежит штрафу до 10% консолидированного годового оборота приобретающего предприятия (предприятий).
Конкурентное право рассматривает следующие сделки как концентрации:
- Слияния и другие изменения статуса, приводящие к консолидации предприятий,
- Приобретение контроля над другим предприятием (предприятиями) или его частью,
- Создание совместного предприятия двумя или более предприятиями или приобретение совместного контроля над существующим предприятием, которое действует на долгосрочной основе с функциями независимого предприятия.
Основной вывод из этого раздела — это понятие «контроль», которое является необходимым условием для возникновения концентрации. Контроль может осуществляться различными способами, такими как контроль над акциями, правом собственности или договорными правами, или даже фактически. Признается ли приобретение контроля, определяется в каждом конкретном случае. Обратите внимание, что приобретение миноритарной доли также может представлять собой концентрацию, в то время как некоторые регулируемые отрасли (такие как СМИ, банковское дело, телекоммуникации) могут требовать как разрешения КЗК, так и регуляторного разрешения на концентрации, проводимые в этом секторе.
Если сделка действительно представляет собой концентрацию (а большинство сделок по слияниям и поглощениям таковыми являются), вы должны уведомить об этом КЗК и получить ее разрешение, если выполнены следующие «пороговые значения оборота»:
- Консолидированный мировой оборот всех участников концентрации («заинтересованных предприятий») за финансовый год, предшествующий концентрации, составляет не менее 100 млн евро, при этом хотя бы один участник достиг оборота в Сербии не менее 10 млн евро.
- Консолидированный оборот в Сербии как минимум двух заинтересованных предприятий за финансовый год, предшествующий концентрации, составляет не менее 20 млн евро, при этом каждый из двух участников достигает оборота в Сербии не менее 1 млн евро.
Оборот заинтересованного предприятия включает общий оборот всей группы компаний, за исключением внутригрупповых продаж, чтобы точно отразить экономическую силу участников концентрации. Специальные правила расчета оборота применяются к банкам и другим финансовым учреждениям.
Особо следует отметить, что сделки, связанные с приобретением контроля над сербскими акционерными обществами, всегда должны быть уведомлены КЗК, независимо от пороговых значений оборота. Кроме того, КЗК может, если обнаружит реализованную концентрацию, расследовать такую концентрацию, если определит, что совокупная доля рынка заинтересованных предприятий на соответствующем рынке составляет не менее 40%, т.е. если заподозрит, что такая концентрация может значительно препятствовать конкуренции.
Срок уведомления о концентрации в КЗК составляет 15 дней с момента любого из следующих действий, в зависимости от того, что произойдет раньше: (i) заключение соглашения; (ii) публикация публичного предложения или закрытие предложения; или (iii) приобретение контроля.
Пример 3: Глобальная технологическая компания Елизабет планирует приобрести фирму Фрэнка, сильного европейского игрока. Несмотря на то, что фирма Фрэнка не имеет присутствия или доходов в Сербии, юридические консультанты Елизабет проверяют, нужно ли уведомить КЗК о сделке, и оказывается, что нужно! А именно, компания Елизабет в предыдущем финансовом году заработала более 100 млн евро в мире и 10 млн евро в Сербии, что превышает первое из двух пороговых значений оборота и требует получения разрешения КЗК до закрытия сделки.
3. Злоупотребление доминирующим положением
Стремление к росту и увеличению рыночной доли является неотъемлемой частью бизнеса, но соблюдение правил конкуренции в процессе крайне важно. Доминирующее положение на рынке не запрещено, но злоупотребление доминирующим положением запрещено. Такие практики, как продажа ниже себестоимости (хищническое ценообразование), чрезмерное ценообразование или различное обращение с клиентами допустимы до тех пор, пока предприятие не признается доминирующим на определенном рынке. Злоупотребление доминирующим положением является грубым нарушением конкуренции, поскольку оно может серьезно исказить рынки, вытеснить конкурентов и привести к меньшему выбору и более высоким ценам для потребителей. Предприятия, занимающиеся злоупотреблением доминирующим положением, рискуют получить штраф до 10% совокупного оборота.
Пример 4: Компания Никола, имеющая 50% долю на рынке программного обеспечения для распознавания голоса, начинает продавать продукцию ниже себестоимости, чтобы остановить конкуренцию со стороны быстрорастущих инновационных соперников. Один из конкурентов сообщает об этом в КЗК, которая начинает расследование. КЗК сначала должна доказать, что компания Никола занимает доминирующее положение, а затем оценить, действительно ли ценовая политика является злоупотреблением и противоречит Конкурентному праву.
Использование государственной поддержки: понимание государственной помощи
Сербское правительство и другие государственные органы часто предлагают такие стимулы, как гранты, налоговые льготы и государственные гарантии по кредитам. Понимание этих правил может открыть значительные преимущества для вашего бизнеса при обеспечении соблюдения законодательства. Закон о контроле государственной помощи («Закон о государственной помощи») и его подзаконные акты регулируют государственную помощь в Сербии. Комиссия по контролю государственной помощи (ККГП) обеспечивает правильное применение правил государственной помощи. Хотя соблюдение Закона о государственной помощи в основном лежит на органах, предоставляющих государственную помощь, получатели должны активно следить за процессом предоставления, чтобы избежать возможного возврата помощи, не соответствующей Закону о государственной помощи.
Ниже приведены некоторые ключевые соображения для сербской системы государственной помощи:
- Понятие государственной помощи: Только государственная поддержка, которая кумулятивно соответствует следующим четырем условиям, считается государственной помощью:
- предоставляется за счет государственных ресурсов;
- способствует определенным предприятиям или отраслям (т.е. является «селективной»),
- искажает или потенциально искажает конкуренцию, и
- влияет на торговлю между Сербией и ЕС (обратите внимание, что ККГП всегда считает это условие выполненным).
- Совместимость: Аналогично ограничительным соглашениям, государственная помощь запрещена по умолчанию и разрешена только в исключительных случаях по детализированным и сложным правилам, моделируемым по аналогии с ЕС. Поэтому обеспечение соответствия помощи этим правилам крайне важно.
- Разрешение ККГП: Некоторые виды государственной помощи требуют предварительного уведомления и одобрения ККГП. Грантодатель обязан получить одобрение ККГП.
- Возврат: Хотя они не уведомляют ККГП о помощи, получатели государственной помощи могут в конечном итоге вернуть любую помощь, признанную несовместимой. Получатели помощи должны поэтому удостовериться, что процесс предоставления помощи проведен в полном соответствии с Законом о государственной помощи.
Пример 5: Стартап-компания Софии собирается получить субсидию от сербского правительства на разработку новой технологии. Ее юридические консультанты сотрудничают с правительством на протяжении всего процесса и уверяют Софию, что субсидия соответствует Закону о государственной помощи. София теперь может полностью сосредоточиться на разработке своего программного обеспечения, не беспокоясь о возможном возврате субсидии.
Как соблюдать правила конкуренции и государственной помощи — несколько советов
Чтобы обеспечить полное соблюдение ваших сербских операций, следуйте этим практическим советам:
- Анализируйте риски, связанные с конкуренцией, с которыми сталкивается или может столкнуться ваша компания в своей деятельности. Обращайте внимание на любые подозрительные действия и немедленно обращайтесь к юристу, специализирующемуся на конкурентном праве, если заметите что-то подозрительное.
- Разработайте, внедрите и контролируйте надежную программу соответствия требованиям конкуренции, адаптированную к потребностям вашей компании.
- Убедитесь, что все сотрудники понимают риски, связанные с конкуренцией, в своих ролях и получают регулярное и актуальное обучение.
- Проверьте, нужно ли вам получить одобрение КЗК перед приобретением другой компании или бизнеса.
- Убедитесь, что любая государственная помощь, которую получает ваш бизнес, соответствует Закону о государственной помощи, чтобы избежать рисков возврата.
- Регулярно оценивайте свою рыночную позицию — даже если вы сейчас малы, ваша рыночная доля может увеличиться со временем, подчиняя вас более строгим правилам конкуренции.
Для решения любых вопросов или неопределенностей, сотрудничество с надежным экспертом в области конкурентного права и государственной помощи поможет вам устранить сомнения и минимизировать риски.
[i] „Službeni glasnik RS”, br. 51/2009 i 95/2013
[iii]„Službeni glasnik RS“, br. 73/2019
[iv]kkdp.gov.rs