Роль директора в современных бизнес-структурах, несомненно, выходит далеко за рамки формального управления компанией. Исполнительная функция директора — лишь часть того, что представляет собой эта ключевая фигура в деятельности предприятия: именно директор принимает на себя ответственность за управление бизнесом, стратегическое принятие решений и достижение поставленных целей. Иными словами, деятельность компании зависит от того, как директор выполняет свои функции.
Количество директоров в компании определяется её структурой и масштабом деятельности. Компания вправе назначить одного или нескольких директоров для каждого направления бизнеса — с целью распределения ответственности. Директор представляет компанию перед третьими лицами в соответствии с учредительным актом, решениями и указаниями компетентных органов. Если в компании более одного директора, все они представляют её совместно, если иное не предусмотрено учредительным актом или решением общего собрания. Если учредительный акт не предусматривает самостоятельных действий каждого директора при управлении делами компании, директор не вправе действовать единолично при наличии возражений со стороны других директоров. Таким образом, Закон предусматривает своеобразный механизм ограничения свободы в управлении делами компании.
Помимо ответственности за управление делами компании, Закон возлагает на директора ответственность за ведение бухгалтерских книг, составление финансовой отчётности и хранение протоколов решений общего собрания, а также обязанность информировать всех участников общества о деятельности компании и обеспечивать им доступ к документам компании.
Директор несёт перед компанией ответственность за ущерб, причинённый нарушением положений Закона об обществах Республики Сербии, устава или решения общего собрания. Закон освобождает директора от ответственности в случае, если он действует в соответствии с решением общего собрания.[1] В частности, Договор о правах и обязанностях директора можно рассматривать как инструмент для чёткого определения границ полномочий и ответственности перед компанией, а также для защиты одной из важнейших фигур в деятельности любого общества. Следует учитывать, что все эти ограничения носят внутренний характер, то есть действуют исключительно в отношениях между директором и компанией, тогда как с точки зрения третьих лиц директор уполномочен заключать сделки от имени и в интересах компании.
Содержание
- Обязан ли директор заключать трудовой договор?
- Правовая природа договора о правах и обязанностях директора
- 5 ключевых различий между трудовым договором и договором о правах и обязанностях директора
- Цель и содержание договора о правах и обязанностях директора
- Налогообложение вознаграждения по договору о правах и обязанностях директора
- Преимущества и риски договора о правах и обязанностях директора
- Заключение
- Часто задаваемые вопросы о договоре о правах и обязанностях директора
Обязан ли директор заключать трудовой договор?
Нет, директор компании не обязан заключать классический трудовой договор. Напротив, директор вправе осуществлять свои функции иными способами, не вступая в типичные трудовые отношения с компанией:
- Лицо может быть назначено директором по решению компании и на этом основании осуществлять функции директора. Таким лицом может быть любое лицо по выбору компании, в том числе учредитель компании, который также может быть назначен директором. Вместе с тем всегда рекомендуется заключить договор, подробно регулирующий отношения между директором и компанией, во избежание возможных споров.
- Директор вправе осуществлять свои функции на основании договора о правах и обязанностях директора.
Договор о правах и обязанностях директора чаще всего заключается в случаях, когда назначенное директором лицо не является учредителем компании и не вступает в трудовые отношения. На практике договор о правах и обязанностях директора известен как управленческий договор.
Директор компании является ключевой фигурой стратегического принятия решений, а договор о правах и обязанностях директора представляет собой гибкий инструмент для более детального регулирования объёма прав и обязанностей директора.
Именно поэтому понимание правовой природы данного договора имеет принципиальное значение как для директоров, так и для владельцев компаний — об этом мы расскажем далее.
Правовая природа договора о правах и обязанностях директора
Согласно положениям Трудового закона Республики Сербии,[2] трудовые отношения могут быть установлены путём заключения трудового договора с директором как работником, который в этом случае пользуется всеми предусмотренными законом правами в сфере труда, а вознаграждение за его работу является заработной платой.
С другой стороны, Трудовой закон признаёт договор о правах и обязанностях директора в качестве иного основания для привлечения директора. Данный договор регулирует взаимные права, обязанности и ответственность директора, не вступившего в трудовые отношения, и компании.
Лицо, осуществляющее функции директора на основании управленческого договора, имеет право на вознаграждение за труд и иные права, обязанности и ответственность в соответствии с договором. Однако такое вознаграждение не является заработной платой, а отношения, возникающие на основании данного договора, не являются трудовыми.
Вознаграждение по управленческому договору признаётся Законом об обществах, которым установлено, что общий размер вознаграждения директора или порядок его определения устанавливаются соответствующими внутренними документами компании. Даже Министерство финансов Сербии рекомендовало, чтобы договор о правах и обязанностях директора предусматривал надлежащее вознаграждение в качестве компенсации за труд, вкладываемый директором в компанию.
Законодатель не регламентирует посредством Трудового закона каждый отдельный элемент договора о правах и обязанностях директора, как это делается применительно к трудовому договору, где прямо перечислены обязательные элементы. Тем не менее это предоставляет компании и директору возможность согласовать содержание договора в соответствии с потребностями собственного бизнеса.
Управленческий договор может действовать до истечения срока, на который избран директор, либо до его досрочного отстранения.
5 ключевых различий между трудовым договором и договором о правах и обязанностях директора
Для лучшего понимания правовой природы управленческого договора важно рассмотреть последствия заключения трудового договора с директором в сравнении с заключением договора о правах и обязанностях директора.
- Трудовой статус: В отличие от трудового договора, директор, привлечённый на основании договора о правах и обязанностях директора, не вступает в трудовые отношения и не считается работником в смысле Трудового закона.
- Характер вознаграждения: Применительно к вознаграждению: директор, привлечённый по трудовому договору, получает вознаграждение, имеющее характер заработной платы, и в отношении него должны соблюдаться правила о минимальной заработной плате, тогда как по договору о правах и обязанностях директора директор имеет право на надлежащее вознаграждение, которое, однако, не имеет характера заработной платы.
- Налогообложение: В отличие от системы налогообложения применительно к вознаграждению по трудовому договору, вознаграждение по договору о правах и обязанностях директора облагается налогом на «иные доходы». Поскольку налогово-правовой аспект имеет исключительно важное значение для деятельности компании, он рассматривается подробнее в одном из последующих разделов.
- Трудовые права: Директор, привлечённый на основании договора о правах и обязанностях директора, имеет право лишь на те права, которые предусмотрены самим договором, без вступления в трудовые отношения. Это и есть ключевое отличие при обсуждении данного договора. Директор же, привлечённый по трудовому договору, пользуется всеми правами, гарантированными Трудовым законом.
- Иностранные граждане в роли директора: Принимая во внимание, что на сербском рынке в настоящее время действует значительное число компаний, законными представителями которых являются иностранные граждане, необходимо подчеркнуть: иностранный директор обязан получить единое разрешение на пребывание только в случае нахождения в Республике Сербии свыше 90 дней в течение 180-дневного периода. Это существенно отличается от ситуации с директором, привлечённым по трудовому договору, который был бы обязан получить разрешение на пребывание вне зависимости от числа дней, проведённых в Сербии. Привлечение иностранного гражданина в качестве директора поэтому рекомендуется на основании договора о правах и обязанностях директора — особенно если директор планирует гибкое участие и краткосрочное пребывание в Сербии.[3]
| Критерий | Трудовой договор с директором | Договор о правах и обязанностях директора |
|---|---|---|
| 1. Трудовой статус | Директор вступает в трудовые отношения и считается работником в смысле Трудового закона. | Директор не вступает в трудовые отношения и не считается работником в смысле Трудового закона. |
| 2. Характер вознаграждения | Вознаграждение имеет характер заработной платы в соответствии с трудовым законодательством. | Директор получает надлежащее вознаграждение, которое не имеет характера заработной платы. |
| 3. Налогообложение | Вознаграждение облагается налогом в системе налогообложения заработной платы. | Вознаграждение облагается налогом на «иные доходы». |
| 4. Трудовые права | Директор пользуется всеми правами, вытекающими из трудовых отношений (например, ежегодный отпуск, больничный, трудовой стаж, выходное пособие). | Директор имеет право лишь на те права, которые предусмотрены договором, без вступления в трудовые отношения, что также затрагивает пенсионный стаж. |
| 5. Иностранные директора | Иностранный директор обязан получить временный вид на жительство в Сербии. | Иностранный директор обязан получить вид на жительство лишь при нахождении в стране свыше 90 дней в течение 180-дневного периода. Данная форма привлечения подходит для гибкого и краткосрочного участия. |
Цель и содержание договора о правах и обязанностях директора
Начнём с распространённого вопроса: с кем директор заключает договор о правах и обязанностях директора?
Директор назначается общим собранием общества либо наблюдательным советом — в случае двухзвенной структуры управления. После принятия соответствующего решения директор вправе заключить с компанией договор о правах и обязанностях директора. Данный договор регулирует права и обязанности директора в период его полномочий, а также в случае досрочного отстранения.
На практике содержание договора зависит от размера и организационной структуры компании, а также от договорённостей между учредителями и директором. Тем не менее договор о правах и обязанностях директора как таковой содержит ряд базовых элементов:
- точно согласованное надлежащее вознаграждение за труд директора;
- право на возмещение расходов (например, командировочные расходы, служебные поездки в Сербии и за рубежом);
- право на отсутствие по временной нетрудоспособности;
- иные согласованные права и обязанности.
Из всех перечисленных базовых элементов договора о правах и обязанностях директора возникает вопрос: каким должно быть надлежащее вознаграждение за труд директора? На практике этот вопрос порождает множество неясностей, особенно с точки зрения налогового права. Именно поэтому далее мы поясним некоторые наиболее распространённые спорные моменты.
Хотя базовые права директора могут казаться схожими с правами по трудовому договору, гибкость договора о правах и обязанностях директора позволяет более точно урегулировать вопросы бонусов, стимулов и ответственности директора.
Примеры согласованных обязанностей и стимулов для директора:
| Основные обязанности, предусмотренные Законом об обществах и учредительным актом компании | Формы стимулирования директора |
|---|---|
| Запрет конкуренции; обязанность соблюдения конфиденциальности; обязательство возместить причинённый ущерб; обязанность действовать с должной осмотрительностью; обязанность сообщать о сделках и действиях, в которых имеется личный интерес; обязанность избегать конфликта интересов. | Договором могут быть определены бизнес-цели, служащие критерием для выплаты директору ежегодного бонуса. По существу это переменная составляющая вознаграждения директора, зависящая от выполнения установленных условий. Договором может быть предусмотрен бонус за лояльность, единовременный бонус в случае успешной продажи доли в капитале, приобретение доли в компании и т.п. Стимулирование директора не обязательно должно быть денежным. Например, директору может быть предоставлен в пользование служебный автомобиль, оплачено членство в клубе и т.п. — всё это является формами неденежного стимулирования. |
Налогообложение вознаграждения по договору о правах и обязанностях директора
Препятствует ли привлечение директора на основании договора о правах и обязанностях директора одновременному страхованию этого лица по какому-либо иному основанию?
Нет. Привлечение директора на основании договора о правах и обязанностях директора не препятствует одновременному страхованию этого лица по иному основанию.
Одновременное существование двух различных оснований страхования
Например, лицо может быть директором на основании данного договора, одновременно состоя в трудовых отношениях с другим работодателем.
Для сравнения ниже приведён обзор различий применительно к обязанности уплаты взносов директором как физическим лицом:
| Основание страхования | Обязанность уплаты взносов |
|---|---|
| Договор о правах и обязанностях директора как единственное основание | Обязанность уплаты взносов на пенсионное и инвалидное страхование, а также взносов на медицинское страхование по ставкам, установленным законом. |
| Наличие иного основания страхования (директор одновременно работает у другого работодателя) | Обязанность уплаты только взносов на пенсионное и инвалидное страхование по ставкам, установленным законом. |
Обзор ставок взносов, установленных Законом о взносах на обязательное социальное страхование:[4]
| Вид взноса | Ставка |
|---|---|
| Обязательное пенсионное и инвалидное страхование (ПИО) | 24% |
| Обязательное медицинское страхование | 10,3% |
| Страхование на случай безработицы | 0,75% |
На данном этапе также обратим внимание на последствие того факта, что директор заключает договор о правах и обязанностях директора с компанией. Соответственно, именно плательщик согласованного вознаграждения директору по данному договору обязан исчислить, удержать и уплатить взносы за директора.
Налогово-правовой режим вознаграждения по договору о правах и обязанностях директора (не имеющего характера заработной платы)
Доходы, получаемые директором как физическим лицом по договору о правах и обязанностях директора, квалифицируются Законом о подоходном налоге с физических лиц как «иные доходы».
Базой для исчисления взносов лиц, получающих договорное вознаграждение, является налогооблагаемый доход от такого вознаграждения в соответствии с Законом о подоходном налоге с физических лиц.
Налогооблагаемый доход = валовой доход, уменьшенный на нормативные расходы в размере 20%
Подоходный налог с физических лиц на «иные доходы» уплачивается по ставке 20% в соответствии с положением статьи 86 абзаца 1 Закона о подоходном налоге с физических лиц.[5]
Из всего вышесказанного следует, что выбор основания для привлечения директора также имеет важные налогово-правовые последствия, которые необходимо тщательно проанализировать при принятии решения о форме договора.
Преимущества и риски договора о правах и обязанностях директора
Именно ввиду динамики современного бизнеса договор о правах и обязанностях директора становится всё более распространённым выбором в деловой среде. Высокий уровень миграции в современном мире приводит к тому, что число иностранных директоров ежедневно растёт. Именно данный вид договора обеспечивает определённую степень гибкости применительно к положению иностранного гражданина.
Гибкость по сравнению с трудовым договором проявляется и в части согласованного вознаграждения, получаемого директором по управленческому договору. Вознаграждение, которое директор получает по договору о правах и обязанностях директора, не является заработной платой, поэтому его размер не ограничен нормами о минимальной заработной плате. Таким образом, гибкость проявляется как в части самостоятельности директора при осуществлении своих функций, так и в части определения размера вознаграждения за его труд.
| Преимущества | Риски |
|---|---|
| Бо́льшая гибкость в согласовании условий и вознаграждения — преимущество как для директора, так и для компании. | Бо́льшая личная ответственность директора в части налоговых обязательств — с учётом того, что ответственность директора отдельно регулируется Законом об обществах. |
| Возможность чёткого определения целей и бонусов — выгодно как для директора, так и для компании. | Налоговая ответственность директора как физического лица — что одновременно является преимуществом для компании. |
| Меньше формальностей по сравнению с установлением трудовых отношений. | |
| Согласование вознаграждения без ограничений, предусмотренных нормами о минимальной заработной плате. |
Заключение
Договор о правах и обязанностях директора — не просто правовая формальность. Это основа доверия между владельцем и лицом, которому доверено управление бизнесом. При чётком составлении данный договор обеспечивает оптимальный баланс между гибкостью и правовой определённостью, тем самым снижая риски и повышая эффективность корпоративного управления.
Именно поэтому важно, чтобы договор о правах и обязанностях директора всегда адаптировался к конкретным обстоятельствам деятельности компании с тщательным учётом налогово-правовых и трудоправовых последствий каждого решения.
Часто задаваемые вопросы о договоре о правах и обязанностях директора
Вступает ли директор, привлечённый на основании управленческого договора, в трудовые отношения?
Нет. Директор, привлечённый на основании договора о правах и обязанностях директора, не вступает в трудовые отношения и не считается работником в смысле Трудового закона — в отличие от директора, заключившего стандартный трудовой договор.
Является ли вознаграждение по договору о правах и обязанностях директора заработной платой?
Нет. Директор получает надлежащее вознаграждение, которое не имеет характера заработной платы, поэтому его размер не ограничен нормами о минимальной заработной плате. Вознаграждение облагается налогом по ставке 20% как «иной доход».
Когда иностранный директор обязан получить вид на жительство?
Иностранный директор, привлечённый на основании договора о правах и обязанностях директора, обязан получить единое разрешение на пребывание только в случае нахождения в Республике Сербии свыше 90 дней в течение 180-дневного периода. Директор, привлечённый по трудовому договору, обязан получить единое разрешение на пребывание и работу вне зависимости от числа дней, проведённых в Сербии.
Может ли директор, привлечённый по данному договору, одновременно быть застрахованным по иному основанию?
Да. Привлечение директора на основании договора о правах и обязанностях директора не препятствует одновременному страхованию этого лица по иному основанию, например в качестве работника у другого работодателя.
Каков срок действия договора о правах и обязанностях директора?
Управленческий договор может действовать до истечения срока, на который избран директор, либо до его досрочного отстранения общим собранием общества или наблюдательным советом.
Об авторах
