Если вы когда-нибудь были в книжном магазине, где заодно можно выпить чашку кофе от определённого производителя, вы сталкивались с совместным предприятием, даже не подозревая об этом.
Иногда его называют «корпоративным браком» — соглашение о совместном предприятии часто считается более выгодным и гибким способом для компаний реализовать свои амбициозные бизнес-интересы и цели. Хотя совместные предприятия часто встречаются среди компаний, которые хотят расширить свои ресурсы максимально простым и практичным способом, есть несколько моментов, которые стоит учесть при принятии решения о вступлении в такой вид делового сотрудничества.
Что такое соглашение о совместном предприятии?
Кратко: Соглашение о совместном предприятии — это договорённость, по которой несколько лиц объединяют средства, знания и ресурсы ради достижения общей деловой цели, деля при этом и прибыль, и убытки. Сербское право не признаёт его как отдельную правовую категорию, поэтому стороны обладают значительной свободой в урегулировании своих взаимных прав и обязанностей — будь то договором или учреждением хозяйственного общества.
Как однажды сказал Норберт Райтхофер, бывший генеральный директор BMW:
«Не обязательно быть частью крупной корпорации, чтобы пользоваться преимуществами, которые даёт большая организация. Этого можно достичь и через совместное предприятие».
Совместное предприятие может стать отличным способом объединить сильные стороны нескольких деловых партнёров, не выполняя множество утомительных формальностей, которые обычно сопровождают создание новой компании.
Короче говоря, соглашение о совместном предприятии в основном представляет собой договорённость об объединении средств нескольких лиц ради достижения общей деловой цели. Участники объединяют свои знания, ресурсы, средства и время, чтобы достичь определённой общей цели, а затем, как правило, делят и прибыль, и убытки, возникающие в результате такого проекта.
Хотя это не обязательно, у такого рода предприятия обычно есть «срок годности» — оно длится лишь до тех пор, пока не будет достигнута цель совместного предприятия. Однако это не исключает возможности того, что совместное предприятие перерастёт в постоянный хозяйствующий субъект.
Известные примеры совместных предприятий
Кратко: Sony Ericsson, Vevo и партнёрство Samsung и Spotify возникли как совместные предприятия. Независимо от формы, совместные предприятия должны соответствовать сербским правилам о защите конкуренции.
Sony Ericsson изначально была создана как совместное предприятие Sony Group Corporation и Ericsson — со временем совместное предприятие было присоединено к компании Sony и сегодня входит в состав Sony Corporation.
Американский сервис для хостинга видео Vevo был создан как совместное предприятие Universal Music Group, Sony Music Entertainment и EMI (позднее присоединённой к консорциуму во главе с Sony Corporation).
В 2019 году Samsung и Spotify объявили о своём стратегическом партнёрстве — совместном предприятии, в результате которого Spotify стал предустановленным музыкальным сервисом на новейших мобильных телефонах Samsung.
Национальное законодательство не признаёт соглашение о совместном предприятии как отдельную правовую категорию. Похожая ситуация существует и в некоторых других странах, например, в Соединённых Штатах[1], или в Соединённом Королевстве[2]. Поэтому для такого рода деловых отношений обычно нет строгих правил, поскольку совместные предприятия могут возникать в виде различных стратегических соглашений между участниками, которыми могут быть как физические, так и юридические лица.
Свобода в отношении формальностей, связанных с совместным предприятием, неоднократно подтверждалась американскими судами; например, по делу Виттнер против Метцгера[3] Верховный суд Нью-Джерси установил, что ключевым фактором при определении наличия совместного предприятия является намерение участников добровольно вступить в такие отношения. Более того, по делу Джексон против Хупера[4] суд справедливости Нью-Джерси занял позицию, что наличие договора не является необходимым условием для установления совместного предприятия, а достаточно подразумеваемого решения, вытекающего из поведения участников.
Однако если участники решат создать совместное предприятие в форме юридического лица, в этом случае будут применяться положения Закона о компаниях. Совместные предприятия, независимо от того, учреждены ли они как юридические лица или созданы посредством соглашения о совместном предприятии, должны соответствовать сербскому законодательству о конкуренции.
Совместное предприятие — многообразие возможностей
По сути, соглашение о совместном предприятии не требует обязательной письменной формы — участники могут «заключить сделку» простым рукопожатием. Тем не менее, как это обычно бывает в деловых отношениях, письменный договор может избавить стороны от дальнейших проблем на случай, если что-то пойдёт не по плану.
Совместное предприятие может принимать форму:
- Договорного совместного предприятия — стороны составляют договор, который регулирует их права, обязанности и ответственность, причём в этом случае преобладает воля сторон в отношении содержания соглашения о совместном предприятии;
- Корпоративного совместного предприятия — позиция каждой стороны всесторонне определена договором, который представляет собой акт об учреждении новой компании, в результате чего от широкой автономии воли участников мы переходим на почву Закона о компаниях со строгими правилами о содержании учредительного акта компании.
Основные причины вступления в совместное предприятие могут включать:
- Кадры — участники вступают в совместное предприятие, чтобы объединить сотрудников, опыт и знания;
- Оборудование — привлекательный вариант для компаний, которым не хватает необходимых технологий или ресурсов для достижения своих деловых целей.
Одна из областей, где совместные предприятия — частое явление, это отрасль недвижимости. Учитывая высокие финансовые требования проектов в этой сфере, многим экспертам с обширным опытом и знаниями в области недвижимости нередко не хватает необходимых финансовых средств для реализации таких проектов. Объединение своего опыта и знаний с заинтересованными инвесторами часто оказывается наиболее удобным способом для специалистов по недвижимости достичь своих деловых целей.
Почему соглашение о совместном предприятии привлекательно для компаний?
Кратко: Совместное предприятие позволяет объединить ресурсы, облегчает выход на новые рынки, разделение затрат и рисков, обмен знаниями и представляет собой более гибкую альтернативу слияниям и поглощениям без долгосрочных обязательств для участников.
Соглашение о совместном предприятии зарекомендовало себя как полезный инструмент для многих компаний в достижении конкретных деловых целей при одновременном снижении затрат и разделении рисков и ответственности, присущих любому новому деловому проекту. Прежде чем вступать в такие отношения, ваша компания, безусловно, должна оценить различные факторы риска, чтобы определить, будет ли такое предприятие разумным деловым шагом. Тем не менее, есть несколько причин, почему это может быть так.
Объединение ресурсов
Совместное предприятие может быть оптимальным подходом для двух компаний с разными основными видами деятельности, которые, тем не менее, стремятся к одной и той же цели — максимальному использованию своих ресурсов путём их объединения.
Например, компания, которая уже широко развила каналы сбыта, но не вложила много средств в сам процесс производства, безусловно, выиграла бы от объединения с другой компанией, обладающей обилием ресурсов и развитой производственной технологией. Объединив свои ресурсы, две компании могут дополнить друг друга и создать новое, всесторонне функциональное предприятие с потенциалом для значительного делового успеха.
Выход на новые рынки
Желание выйти на иностранный рынок часто может быть решающим фактором для компании при вступлении в совместное предприятие. Например, если ваша компания хочет расширить свою деятельность на зарубежный рынок, вы можете создать совместное предприятие с местным иностранным дистрибьютором, хорошо знакомым с каналами сбыта и местным рынком.
Экономичность
Преимущества объединения ресурсов нескольких компаний, безусловно, распространяются и на объединение финансовых средств. Очевидно, что чем больше бюджетов задействовано в инвестиции, тем ниже индивидуальные затраты каждого участника совместного предприятия. В случае неудачи совместной инвестиции финансовые риски для каждого отдельного участника также значительно снижаются.
Это особенно актуально в ситуациях, когда для успеха совместного предприятия необходимы развитые технологии. Например, затраты на разработку программного обеспечения могут стать серьёзным вызовом для вашего стартапа, который только находится на стадии развития, включая расходы на разработку, внедрение, доработку программного обеспечения, гонорары разработчикам, подрядчикам, расходы на защиту интеллектуальной собственности, рекламные расходы… Однако если эти затраты разделить с другой компанией, готовой инвестировать в новое программное обеспечение, они становятся менее обременительными.
Вложение знаний
Каждый участник совместного предприятия обычно привносит в него специфические знания из своей отрасли. Объединяясь ради достижения деловой цели, каждый участник получает выгоду от уникальных знаний, опыта и талантов других участников. В любом случае этот вид деловых отношений создаёт возможность использовать сильные стороны обеих сторон.
Альтернатива слияниям и поглощениям
Результаты опроса, проведённого McKinsey & Company в 2014 году, показывают, что из 1263 руководителей высшего звена, представляющих большое число компаний из разных отраслей, целых 90% считают совместное предприятие лучшей альтернативой слияниям и поглощениям[5]. Кроме того, большинство опрошенных сообщают о положительном опыте работы с совместными предприятиями, отмечая, что их ожидания были оправданы. Это может объясняться тем, что совместные предприятия часто оказываются более выгодным, безопасным и гибким способом делового сотрудничества между компаниями.
Гибкость без обязательств
Совместные предприятия по своей природе временны — заранее точно определяя срок сотрудничества, стороны защищают себя от долгосрочной связанности, которая возникает при статусных изменениях. Таким образом, каждый имеет возможность выйти из предприятия по завершении конкретного проекта. С другой стороны, если первый проект оправдывает ожидания, ничто не мешает участникам превратить его в постоянное партнёрство.
В чём недостатки вступления в совместное предприятие?
Кратко: Совместные предприятия могут мешать обычной деятельности участников, порождать вопросы нерегулируемого контроля и распределения прибыли, подвергать стороны действию правил о защите конкуренции и влиять на существующие деловые отношения через положения о конфиденциальности и запрете конкуренции, а также отличаются относительно высокой долей неудач.
Хотя совместное предприятие может показаться отличным вариантом для любого, кому нужна помощь «извне» для достижения деловой цели, этот вид отношений несёт в себе определённые препятствия, которые следует учесть перед вступлением в совместное предприятие.
Прежде всего, при разработке нового совместного проекта участникам часто остаётся не так много места для внешней деятельности. Соответственно, такие проекты могут мешать обычной хозяйственной деятельности договорных сторон.
Участники совместного предприятия, как правило, в равной мере контролируют проект, но на практике это не обязательно так, когда речь идёт об использовании ресурсов, хозяйственной деятельности и прибыли. Если ключевые условия договора не определены чётко заранее, любой неурегулированный вопрос может привести к проблемам между вами и вашим партнёром по совместному предприятию.
Совместное предприятие должно соответствовать правилам сербского законодательства о конкуренции. Есть два основных аспекта права конкуренции, на которые должны обращать внимание все стороны, вступающие в совместные предприятия:
(1) если партнёры по совместному предприятию получают значительные доходы, они могут превысить пороги дохода (которые в Сербии относительно низкие) и тем самым оказаться обязанными получить одобрение концентрации до реализации совместного предприятия, и
(2) совместное предприятие иногда может служить прикрытием для таких действий, как раздел рынка и клиентов, недопущение третьих сторон на рынок и т. д., что всё считается серьёзными нарушениями Закона о защите конкуренции. Поэтому, если вы и ваш партнёр не получите одобрение концентрации, когда это требуется, либо вступите в действия, запрещённые правилами о защите конкуренции, вы рискуете крупными штрафами за нарушение правил конкуренции. Поэтому крайне важно проконсультироваться со специалистом, который изучит соответствующую документацию, прежде чем вы подпишете какое-либо соглашение о совместном предприятии или вступите в официальное партнёрство.
Вступление в такие деловые отношения может привести к изменению текущих отношений участника с другими партнёрами, поскольку совместное предприятие часто включает положения о конфиденциальности и запрете конкуренции, которые могут повлиять (в большей или меньшей степени) на существующие деловые отношения участника совместного предприятия.
Совместные предприятия часто описываются как хрупкие, нестабильные отношения, для которых характерна высокая доля неудач. Причина такого впечатления, вероятно, кроется в том, что совместными предприятиями трудно управлять из-за совместного принятия решений и возможных различий во взглядах участников на ведение бизнеса. Неизбежным фактором любого совместного предприятия является деловое доверие между участниками, поскольку в противном случае высока вероятность провала сотрудничества.
Совместное предприятие или партнёрство?
Кратко: В отличие от формальных партнёрств, которые создаются ради длительного совместного ведения бизнеса, совместные предприятия, как правило, создаются для достижения точно определённой, ограниченной по времени цели.
Как уже упоминалось, помимо договора совместное предприятие может возникнуть и в форме хозяйственного общества — то есть некоего вида формального партнёрства. Однако из-за основных особенностей совместного предприятия, которые часто присущи и партнёрствам, такой вид делового сотрудничества на практике может быть охарактеризован как партнёрство ограниченного срока, созданное для нужд отдельного проекта. Кроме того, учитывая, что точного определения совместного предприятия не существует, трудно выделить единые характеристики, отличающие его от других, похожих моделей делового сотрудничества.
Ещё большую путаницу вносит толкование «партнёрства» и как формального, и как неформального типа деловых отношений. Но если говорить о различиях между формальными видами партнёрства и совместными предприятиями, каждый из этих видов отношений имеет определённые (не)достатки, которые могут быть решающими при выборе наилучшего решения для ваших деловых целей.
Как видно из таблицы ниже, формальные партнёрства обычно заключаются между членами общества, которые хотят начать и вести бизнес, при этом в равной мере участвуя в распределении прибыли и убытков.
| СОВМЕСТНОЕ ПРЕДПРИЯТИЕ | ФОРМАЛЬНЫЕ ПАРТНЁРСТВА (ТАКИЕ КАК ОБЩЕСТВО С ОГРАНИЧЕННОЙ ОТВЕТСТВЕННОСТЬЮ (ООО)) [6] | |
| ЦЕЛЬ УЧРЕЖДЕНИЯ | Создано для достижения определённой цели, задачи или проекта | Учреждено для непрерывного совместного ведения бизнеса |
| СРОК ДЕЙСТВИЯ | Создаётся временно, до достижения цели (срок обычно указывается в договоре) | В основном нацелено на установление долгосрочных отношений |
| ОБЪЁМ | (Как правило) состоит из одного проекта | Участники согласны совместно осуществлять всю хозяйственную деятельность компании |
| ОТВЕТСТВЕННОСТЬ | Договорные стороны могут урегулировать этот вопрос договором по своему усмотрению, вплоть до установления ответственности личным имуществом | Члены ООО, как правило, не отвечают по обязательствам ООО |
| ОБЯЗАННОСТИ ЧЛЕНОВ | Участники совместного предприятия могут иметь особые обязанности, свойственные членам общества, учреждённого в законном порядке, однако в этом случае они были бы изменены, то есть адаптированы к потребностям и цели проекта | По закону так называемые «контролирующие члены» ООО несут равные особые обязанности перед обществом, такие как обязанность избегать конфликта интересов, действовать добросовестно и с должной осмотрительностью |
С другой стороны, совместные предприятия обычно создаются для достижения точно определённой цели, которая не обязательно включает образование отдельной компании. Например, два субъекта могут вступить в совместное предприятие, чтобы осуществлять деятельность в области исследований и разработок, которую иначе они не смогли бы профинансировать самостоятельно.
Разделение риска, но и успеха — стоит ли оно того?
Кратко: Совместное предприятие может стать успешным деловым шагом, если ему предшествует тщательная оценка рисков и чёткое урегулирование отношений договором, учитывая, что доверие между участниками — ключ к успеху такого сотрудничества.
Если совместные предприятия возникают в результате тщательно проведённых переговоров, они могут стать чрезвычайно перспективным способом объединения деловой активности ради достижения значительного делового успеха. Тем не менее, есть несколько ключевых вопросов, которые следует подробно рассмотреть перед вступлением в такие отношения. Решающее значение имеет предварительная оценка всех положительных и отрицательных сторон совместного предприятия, а также урегулирование договором всех вопросов, важных для участников, чтобы ваше новое деловое предприятие принесло наилучшие возможные результаты.
Независимо от того, участвуете ли вы в создании нового юридического лица или в подписании договора с новым деловым партнёром, ключевым фактором для начала такого партнёрства является доверие между участниками. В деловых отношениях выстраивание доверия — процесс непростой, но необходимый для успеха сотрудничества.
Часто задаваемые вопросы
Должно ли соглашение о совместном предприятии быть заключено в письменной форме?
Нет. Соглашение о совместном предприятии не требует обязательной письменной формы — участники могут установить такие отношения и устной договорённостью, и даже конклюдентными действиями. Тем не менее письменный договор, чётко регулирующий права, обязанности и ответственность сторон, может избавить участников от последующих проблем, если сотрудничество пойдёт не по плану.
Должно ли совместное предприятие быть учреждено как отдельное хозяйственное общество?
Нет. Совместное предприятие можно урегулировать исключительно договором, без учреждения нового юридического лица, либо в форме корпоративного совместного предприятия путём учреждения нового хозяйственного общества. Выбор формы зависит от объёма сотрудничества и того, в какой мере стороны хотят формализовать свои отношения.
В чём главное отличие между совместным предприятием и формальным партнёрством, таким как ООО?
Совместное предприятие, как правило, создаётся для достижения точно определённой, ограниченной по времени цели или проекта, тогда как формальные партнёрства, такие как ООО, возникают ради длительного и непрерывного совместного ведения бизнеса. Различия существуют и в отношении цели учреждения, объёма, ответственности и обязанностей членов, как показано в таблице в этой статье.
Должно ли совместное предприятие быть уведомлено Комиссии по защите конкуренции?
Зависит от обстоятельств. Если партнёры по совместному предприятию получают доходы, превышающие пороги, установленные законом, они обязаны получить одобрение концентрации до реализации совместного предприятия. Рекомендуется перед подписанием договора проконсультироваться со специалистом, который оценит, достигаются ли эти пороги в конкретном случае.
Каковы наибольшие риски вступления в совместное предприятие?
Наиболее распространённые риски включают вмешательство в обычную хозяйственную деятельность участников, нерегулируемые вопросы контроля и распределения прибыли, подверженность правилам о защите конкуренции, а также влияние на существующие деловые отношения через положения о конфиденциальности и запрете конкуренции. Для совместных предприятий также характерна относительно высокая доля неудач, чаще всего из-за недостатка доверия между участниками.
Примечания
- Источник: https://content.next.westlaw.com/Document/I753856ad270a11e598dc8b09b4f043e0/View/FullText.html?contextData=(sc.Default)&transitionType=Default&firstPage=true
- Источник: https://uk.practicallaw.thomsonreuters.com/7-617-2690
- Wittner v. Metzger, 72 N.J. Super. 438 (App. Div. 1962), cert. den. 37 N.J. 228 (1962)
- Jackson v. Hooper, 76 N.J. Eq. 185 (1909)
- Источник: Eileen Kelly Rinaudo и Robert Uhlaner, «Joint ventures on the rise», McKinsey on Finance, ноябрь 2014, доступно по адресу: mckinsey.com/.../joint-ventures-on-the-rise
- ООО используется как пример наиболее распространённой формы формального партнёрства в Республике Сербия. Однако существуют и другие организационно-правовые формы компаний, подпадающие под иные правила по сравнению с ООО.
Утвердил: Неманя Жунич, Партнер · Посмотреть биографию
Обновил: Давид Бойич, Адвокат · Посмотреть биографию
Связанные члены команды
Nemanja ŽunićAdvokat
Attorney at Law